xx县人民政府行政复议决定书（xx政复决字〔2024〕第12号）

2024年3月6日

申请人：郑某某

被申请人：xx县市场监督管理局

申请人郑某某对被申请人xx县市场监督管理局针对其通过12345热线反映的投诉事项作出的办结反馈行为不服，向本机关递交了行政复议申请，本机关依法予以受理，现已适用普通程序审理完毕。

复议请求：

1、责令被申请人在法定期限内重新对该投诉举报进行处理并作出具体行政行为。

2、决定撤销，变更或确认被申请人在12345微信公众号xx台做出办结反馈。

3、对该案办理人员依法给予行政处分。

4、依据《行政复议法》第四十七条之规定复制，查阅被申请人的书面答复，行政行为证据，依据和其他有关材料邮寄至申请人送达地址。

申请人称：申请人于2023年12月5日通过12345微信xx台向被申请人发起履职申请，表示在2023年12月4日通过某某xx台在某某烘焙订购了一款生日蛋糕，购买时该产品插着蜡烛，询问经营者后表示直接点燃即可，回到家中点燃发现该蜡烛并非蜡烛，而是冷光烟花，烟花的黑色物质洒落在蛋糕上，食用后与朋友均出现身体不适，该蜡烛是冷光烟花仙女棒，并查询烟花并非食品接触级材料，是由硼酸，铝粉等制作，均为重金属毒害物质，《食品安全法》第二十六，第三十四，一百二十三，一百二十四条都不允许重金属物质作为食品相关产品，并且查询国家标准GB4806.1-2016（食品接触材料及制品通用安全要求）要求食品接触材料及制品在推荐使用条件下与食品接触时，迁移到食品中的物质不应造成食品成分，结构或色香味等性质的改变，不应对食品产生技术功能。并且冷光烟花已纳入烟花爆竹管理条例，根据该条例第三十六条应当具有烟花爆竹经营许可，食品安全不容忽视，请有关部门处理，要求商家赔礼道歉，改正错误，依法赔偿。

被申请人于2023年12月13日通过12345xx台与电话（xx）回复，xx台回复内容为：xx县市场监管局依法进行处理，商家表示仙女棒为模型，不能点燃。对于求助人索赔诉求，因商家拒绝调解，依据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十一条第三项之规定，终止调解。建议来电人通过诉讼解决争议。工作人员已经向来电人解释处理结果。

申请人不服被申请人的具体行政行为，认为其存在不履行法定职责，程序违法，事实认定不清楚，理由如下：

1. 依据《市场监管执法行为用语规范》二行政执法用语规范（一）总体要求3.通讯语言应当使用礼貌称谓，做到准确通报本单位名称和个人身份，认真询问或者说明来电、去电事由，问话和气简洁，答话明确具体，结束通话客气礼貌。被申请人来电时并未通报个人身份，以及说明事由，而被申请人未准确通报单位名称与个人身份等行为程序明显不当。

2. 申请人投诉内容中同时包含举报内容，表示其违反食品安全法规定，被申请人进行无视，并未对其中举报内容进行处理，依据《市场监督管理处理投诉举报暂行办法》第二十三条表明，市场监督管理部门在调解中发现涉嫌违反市场监督管理法律、法规、规章线索的，应当自发现之日起十五个工作日内予以核查。又据第七条 向市场监督管理部门同时提出投诉和举报，或者提供的材料同时包含投诉和举报内容的，市场监督管理部门应当按照本办法规定的程序对投诉和举报予以分别处理。又依据《食品药品投诉举报管理办法》第十五条　食品药品投诉举报机构或者管理部门收到投诉举报后应当统一编码，并于收到之日起5日内作出是否受理的决定。食品药品投诉举报机构或者管理部门决定不予受理投诉举报或者不予受理投诉举报的部分内容的，应当自作出不予受理决定之日起15日内以适当方式将不予受理的决定和理由告知投诉举报人，投诉举报人联系方式不详的除外。未按前款规定告知的，投诉举报自食品药品投诉举报机构或者管理部门收到之日起第5日即为受理。而被申请人对举报内容进行无视，并且从未表明举报事项的任何处理情况，包括受理与不受理，未告知等其程序违法，且未依照《市场监督管理处理投诉举报暂行办法》等规定全面履行法定职责。

3. 依据被申请人所述“商家表示仙女棒为模型，不能点燃”，而申请人在电话中多次表示其并非模型，是经营者的一面之词，且有足够证据可以证明，而被申请人拒绝本人举证，并且采纳了经营者的一面之词，并认可，默认该蜡烛就是模型，被申请人需承担举证责任，并应当承担举证不利，举证不能的法律后果，依据市场监督管理行政处罚程序规定第21条与行政处罚法第54条办案人员应当全面客观进行调查，其未进行全面客观的调查，亦未依据行政处罚法第36条规定联系本人进行陈述，申辩，证人证言未获取，其违反了行政处罚法第41条规定不得限制或者变相限制当事人享有的陈述权、申辩权。变相限制本人陈述与申辩，在没有进行全面客观调查，获取证人证言的情况下变相限制了当事人的陈述权与申辩权，并草率做出错误的行政行为，适用的法律处罚依据，违反规定依据皆错误，亦擅自更改行政处罚种类与幅度，其行政不作为行为危害了国家的利益与广大中国合法公民的合法权益。依据刑法第404条构成了食品监管渎职罪，依法应当移交公安机关追究法律责任，本人更认为该行政部门在食品监管领域保护违法商家，而不保障合法的权益已无存在的必要，建议撤销该行政单位另行建立一个公xx公正的行政单位，本人保留合法越级进京上访的合法权益。行政不作为行为危害了国家的利益与广大中国合法公民的合法权益。

利害关系依据：申请人欲向人民法院提起民事诉讼以维护自身合法权益，需要案件结果作为证据使用，一，最高人民法院关于举报人对行政机关就举报事项作出的处理或者不作为行为不服是否具有行政复议申请人资格问题的答复（2014年3 月14日）辽宁省高级人民法院：你院《关于李某等人是否具有复议申请人资格的请示报告》收悉，经研究答复如下：根据《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款、《行政复议法实施条例》第二十八条第（二）项规定，举报人为维护自身合法权益而举报相关违法行为人，要求行政机关查处，对行政机关就举报事项作出的处理或者不作为行为不服申请行政复议的，具有行政复议申请人资格。故申请人依法举报，具有行政复议人资格。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释（法释（2018)1号）第十二条有下列情形之一的，属于行政诉讼法第二十五条第一款规定的“与行政行为有利害关系”:（四）撤销